Отличие задатка от обеспечительного платежа

Задаток, платежи, вопросы имущества: какие пробелы устранит новый Гражданский кодекс

Отличие задатка от обеспечительного платежа

12.09.2018, Аналитика

Какие изменения в проекте Гражданского кодекса коснутся бизнеса? Продолжаем эту тему вместе с юристами компании VERDICT. Сегодня поговорим о нормах проекта ГК, устраняющих пробелы правового регулирования.

Задаток по предварительному договору

Предыстория. Как в доктрине, так и в судебной практике возник вопрос по поводу возможности использования задатка в качестве меры обеспечения по предварительному договору. Точки зрения разошлись.

Вначале судебная практика шла по пути непризнания возможности задатка по предварительному договору, но впоследствии подход изменился в обратную сторону.

В силу неоднозначности трактовки норм ГК стороны стараются прибегать к использованию непоименованных мер обеспечения (которые практически идентичны задатку, но с другим названием).

Попытка внести определенность в этот вопрос само по себе позитивно, но выбранный способ реализации вызывает вопросы.

По определению задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 351 ГК).

То есть задаток может обеспечивать только денежное обязательство. Обязательство по заключению основного договора к таковым не относится.

Следовательно, конструкция о возможности использования задатка при подобных правоотношениях должна выстраиваться на основании того, что задаток обеспечивает исполнение обязательства из основного договора, а не предварительного.

В таком случае целесообразнее было бы ввести норму о том, что задаток может обеспечивать исполнение обязательств действительных, а также тех, которые возникнут в будущем.

Такой подход представляется более удачным и не вступает в конфликт с сущностью задатка.

Обеспечительный платеж

Проект ГК предусматривает введение новой меры обеспечения исполнения обязательства – обеспечительный платеж. В отличие от задатка он может обеспечить и обязательство, которое возникнет в будущем.

При этом обеспечительный платеж имеет одну принципиальную задачу – обеспечить гарантию исполнения обязательства, возмещения убытков и неустойки кредитору в случае нарушения обязательства должником, но сам по себе не является частичным исполнением обязательства.

Задаток же является не только мерой обеспечения, но также и предоплатой.

Обеспечительный платеж – это распространенная мера обеспечения при арендных правоотношениях, где арендодатель удерживает денежную сумму до истечения срока договора аренды, тем самым создавая дополнительные гарантии надлежащего исполнения обязательств арендатором.

Исполнение однородных обязательств

Проект ГК предлагает норму, которая устанавливает: в случае если должник не указал, в счет какого из однородных обязательств осуществлено исполнение, преимущество имеет то обязательство, срок исполнения которого наступил или наступит раньше. А если обязательство не имеет срока исполнения, то обязательство, которое возникнет раньше.

Подобная норма в ГК установлена только в отношении договора поставки (п. 3 ст. 492 ГК). Отсутствие такой нормы в отношении иных договоров (возмездное оказание услуг, подряд, др.) становится действительной проблемой с позиции доказывания, когда в платежном поручении некорректно указывается назначение платежа.

В таком случае каждая из сторон старается повернуть ситуацию в свою пользу (учитывая, где установлены большие санкции за просрочку и др.). При этом аргументация сторон может апеллировать, например, к очередности возникновения обязательств, совпадению сумм задолженности и др.

В обоснование своей позиции стороны могут ссылаться на необходимость применения по аналогии нормы п. 3 ст. 492 ГК (п. 1 ст. 5 ГК).

Проблема в связи с указанным пробелом усугубилась с момента принятия постановления Правления Нацбанка от 29.01.

2018 № 35 «О внесении изменений и дополнений в Инструкцию о банковском переводе», которым было установлено, что банк не контролирует наличие в расчетных документах информации о назначении платежа, за исключением случаев, установленных законодательством или договоров между банком и клиентом (ранее – банки обязаны были проверять наличие указания на назначение платежа наравне с иными реквизитами).

Отчуждение недвижимого имущества

Действующая редакция ст. 240 ГК устанавливает, что в случае изъятия имущества для государственных нужд либо из-за ненадлежащего использования земли, которое невозможно без прекращения права собственности на недвижимость, находящуюся на земельном участке, это имущество может быть изъято у собственника путем выкупа или продажи с публичных торгов.

В проекте ГК предлагается расширить действие этой нормы на незавершенные незаконсервированные капитальные строения, которые не рассматриваются в гражданском обороте в качестве объектов недвижимости.

Почему это дополнение является существенным?

  • Незаконсервированный объект не является недвижимостью, в то же время в него могут быль вложены крупные инвестиции
  • Отсутствие специальной нормы вызывает вопросы с правовыми последствиями заявления со стороны государственных органов требования о сносе такого объекта и возможности взыскания соразмерной компенсации
  • В связи с отсутствием четкой нормы и алгоритма действий сторонам остается апеллировать к нормам общего характера – ст. 44 Конституции, п. 2 ст. 236 ГК. В свою очередь, это значительно понижает качество возможной правовой защиты.

Но открытым остается вопрос, как суд будет рассчитывать размер указанной компенсации. Если не существует объекта недвижимости, незаконсервированный объект оценивается как совокупность материалов, на которые и установлено право собственности.

В то же время объект строительства может находиться на одной из конечных стадий, в него могут быть вложены значительные денежные средства, связанные со строительством (в т.ч. затраты на трудовые ресурсы и др.).

Полагаем, что целесообразно было бы включить норму, в соответствии с которой объекты незаконсервированного строительства для целей расчета компенсации должны быть приравнены к объектам недвижимости.

Нематериальные блага

Белорусское законодательство о персональных данных в настоящий момент является абсолютно неразработанным. В то же время часть вопросов затрагивает проект ГК, а также проект Закона «О персональных данных».

Так, изображение (в т.ч. цифровое) относится к категории персональных данных, так как позволяет идентифицировать лицо.

Положения о необходимости получения согласия гражданина на обнародование и дальнейшее использование его изображения предложены в проекте ГК в виде, идентичном соответствующей статье в ГК РФ.

В настоящий момент в Беларуси требование о необходимости получать согласие гражданина на использование его изображения установлено только в контексте законодательства о рекламе. Так, п. 9 ст. 10 Закона от 10.05.

2007 № 225-З «О рекламе» установлено, что в рекламе не допускается использование образов граждан РБ без их согласия или согласия их законных представителей. Использование изображений за рамками рекламной деятельности фактически осталось вне сферы правового регулирования, хотя представляется, что неполучение согласия на любое использование изображения является нарушением личных неимущественных прав.

В проекте ГК не конкретизируется, в какой форме необходимо получать согласие. Но мы полагаем, что указанное не является недостатком при условии, что в последующем в принятом Законе «О персональных данных» указанные вопросы будут уточнены (существующий на сегодняшний день проект Закона «О персональных данных» дает исчерпывающий ответ относительно формы получения согласия).

В продолжение темы о персональных данных в проекте ГК также предлагается включение статьи об охране частной жизни гражданина, которая также предусматривает необходимость получения согласия гражданина, но уже на сбор, хранение, распространение и использование любой информации о частной жизни гражданина. Концептуально ситуация обстоит такая же, как и с охраной изображения гражданина.

Проект ГК также предусматривает возможность заявить требования об опровержении сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию гражданина в сети Интернет (механизм аналогичный существующему в отношении СМИ).

Государственная регистрация сделок

В ГК есть коллизия между нормами, устанавливающими последствия неосуществления государственной регистрации сделок, когда требование о такой регистрации установлено законодательством. Так, п. 1 ст.

166 ГК устанавливает, что несоблюдение требований о государственной регистрации сделки влечет ее ничтожность. В то же время п. 3 ст. 403 ГК закрепляет, что договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации.

В одном случае говорится о ничтожности договора, а в другом – о незаключенности.

В проекте ГК исключается норма о таком последствии, как ничтожность, а также устанавливается, что правовые последствия сделки наступают только после ее государственной регистрации.

В доктрине одним из критериев разграничения недействительных и незаключенных сделок является то, что незаключенная сделка не порождает никаких правовых последствий, а недействительная порождает, но не те, которые должна исходя из своей сущности.

Проект ГК дает однозначный ответ по поводу последствий несоблюдения требования о государственной регистрации договоров — такие договоры являются незаключенными.

Все публикации

Источник: https://www.verdict.by/ru/publication/analitika/zadatok-platiezhi-voprosy-imushchiestva-kakiie-probiely-ustranit-novyi-grazhdanskii-kodieks/

Обеспечительный платеж по ГК РФ: понятие, возврат, расторжение договора

Отличие задатка от обеспечительного платежа
Понятие обеспечительного платежа закреплено в ГК РФ. Основные правила установлены в статьях 381 и 382.2 кодекса.

Чтобы не перепутать обеспечительный платеж с авансом и задатком, подробно разберем, какие обязательства можно обеспечить, как установить и перечислить сумму платежа, вернуть обеспечение и составить договор.

Обеспечительный платеж — это денежная сумма, которую компания перечисляет контрагенту в обеспечение обязательств по договору (п. 1 ст. 381.1 ГК РФ).

На практике обеспечительный платеж как способ обеспечения исполнения обязательств предусматривают при аренде. Например, если арендатор не перечислит плату в установленные сроки, обеспечение может быть зачтено в счет оплаты задолженности. Если же арендатор перечисляет плату в соответствии с графиком, то арендодатель может зачесть обеспечение в счет последнего месяца аренды.

Компании вправе использовать обеспечительный платеж и в других договорах. Например, согласно договору покупатель может перечислить обеспечение поставщику. Тогда поставщик может зачесть эту сумму при просрочке оплаты в счет стоимости товаров.

В чем разница обеспечительного платежа и аванса

От аванса обеспечительный платеж отличается тем, что использование последнего зависит от событий, которые только могут возникнуть, в то время как аванс вносится по уже возникшему обязательству.

Отличие задатка от обеспечительного платежа

Задаток — это сумма, которую одна сторона передает другой как доказательство того, что договор заключен. В дальнейшем эту сумму зачитывают в счет причитающихся платежей. Вернуть его контрагент обязан, да еще и в двойном размере, как правило, только если сам не выполняет свои обязательства (ст. 380, 381 ГК РФ).

Обеспечительный платеж можно направить в счет очередного перечисления, в счет неустойки, любой другой суммы по договору, а может так и остаться не засчитанным.

И если иное не предусмотрено в договоре, то по окончании договора контрагент должен вернуть обеспечение. Но, как правило, такого не происходит, потому что применение ему находится всегда.

К примеру, при аренде чаще всего его засчитывают в счет платы за последний месяц.

Далее расскажем, как прописать условие об обеспечительном платеже в договоре.

Какое обязательство обеспечивает платеж

В договоре аренды платеж, как правило, обеспечивает обязательство арендатора по перечислению платы за пользование имуществом, а также штрафов и пеней.

Обеспечение обычно зачитывается при просрочке оплаты аренды. Пример формулировки условия договора: «В случае если арендатор не перечислит арендную плату в сроки, установленные в п. 5.5 настоящего Договора, арендодатель вправе зачесть в счет уплаты задолженности арендатора соответствующую сумму из суммы обеспечительного платежа».

При этом кредитору не нужно обращаться в суд. Достаточно получить исполнение из обеспечительный взноса.

Сумма обеспечительного платежа

Обеспечительный платеж по ГК РФ можно установить в виде конкретной суммы денежных средств. Либо указать, что он равен, например, нескольким арендным платам.

Арендодателю выгодно прописать в договоре обязанность арендатора дополнительно перечислить обеспечение, эквивалентное зачтенной в счет оплаты задолженности. Например, арендатор не уплатил в установленный срок плату в размере 70 000 руб. Арендодатель удержал эту сумму из обеспечения. Арендатор должен дополнительно перечислить 70 000 руб., если такое условие прописано в договоре.

По общему правилу на сумму обеспечительного платежа проценты по денежному обязательству платить не нужно. Но в договоре можно прописать, что эти проценты начисляются.

Добавим, что если компания в качестве обеспечения исполнения обязательств передает контрагенту ценные бумаги или товары, будут действовать такие же правила, как при денежном перечислении, без изменений (ст. 381.2 ГК РФ).

В каком порядке нужно перечислять платеж

Сторонам договора стоит согласовать срок и форму уплаты обеспечительного платежа — единовременно или частично. Например:
«Арендатор уплачивает арендодателю обеспечительный платеж в размере 305 000 руб. в следующем порядке:

  • первая часть в размере 135 000 руб. — в течение 5 дней со дня подписания настоящего Договора;
  • вторая часть в размере 170 000 руб. — не позднее 10 дней со дня подписания настоящего Договора».

Возврат обеспечительного платежа при расторжении договора

Арендодатель, как правило, возвращает арендатору обеспечение по истечении действия договора, если оно не зачтено в счет задолженности по арендной плате. Либо если стороны расторгли договор (п. 2 ст. 381.1 ГК РФ). Но в договоре можно прописать другие условия.

Кроме того, в договоре нужно указать конкретный срок, в течение которого арендодатель должен возвратить деньги. Если стороны не согласуют это условие в договоре, то средства должны быть возвращены в течение семи дней после предъявления требования арендатором.

Соглашение об обеспечительном платеже (образец)

Есть вопрос:
Как учитывать обеспечительный платеж при расчете налогов?

В доходы обеспечительный платеж включать не нужно (подп. 1, 2 п. 1 ст. 251 НК РФ). Однако налоговики требуют начислять НДС с таких сумм, так они связаны с оплатой услуг.

Хотя судьи часто считают, что НДС начислять не нужно (постановление ФАС Московского округа от 22 октября 2013 г. по делу № А40-136345/12).

Теперь у компаний появился новый аргумент — нормы закона, которые относят эти перечисления к способам обеспечения обязательств, а не к оплате. Значит, платить НДС не нужно.

Если компания зачитывает обеспечение, то в учете нужно отразить оплату задолженности по арендной плате или штрафам.

Источник: https://www.glavbukh.ru/art/93887-obespechitelnyy-platej-gk-rf

Обеспечительный платеж

Отличие задатка от обеспечительного платежа

Обеспечительный платеж: новелла или популярная практика? (Goltsblat BLP)

Изменения в обязательственную часть Гражданского кодекса РФ, вступающие в силу с 1 июня 2015 года затронули, в том числе институт обеспечения исполнения обязательств. Пересмотрены положения о банковской гарантии, поручительстве, введен институт обеспечительного платежа.

Одной из целей внесения данных изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации (далее — «ГК РФ») было создание в России международного финансового центра*(1).

Тем не менее, Концепция развития гражданского законодательства РФ не содержала положений об обеспечительном платеже*(2).

Не смотря на то, что нормы об обеспечительном платеже впервые включены в ГК РФ, сам институт обеспечительного платежа ранее уже активно применялся на практике. В судебной практике встречаются различные наименования обеспечительного платежа, в том числе гарантийный взнос*(3), депозит*(4), обеспечительный взнос*(5) и иные.

Широкое распространение обеспечительный платеж получил при заключении предварительных договоров, договоров аренды, дистрибьюторских соглашений и договоров поставки.

В настоящей статье мы рассмотрим отличительные особенности обеспечительного платежа, а также выделим ряд преимуществ данного института для кредитора по сравнению с другими способами обеспечения исполнения обязательств, поименованных в ГК РФ.

При написании данной статьи мы опирались на подходы, выработанные судебной практикой применительно к обеспечительному платежу.

1. Отличительные особенности обеспечительного платежа

К отличительным свойствам обеспечительного платежа можно отнести гибкость и эффективность, что крайне важно и актуально в условиях текущей экономической ситуации. В частности, п. 3 ст. 381.

1 ГК РФ устанавливает, что договором может быть предусмотрена обязанность соответствующей стороны дополнительно внести или частично возвратить обеспечительный платеж при наступлении определенных обстоятельств.

Указанная норма предоставляет сторонам большие возможности для реализации своих бизнес-интересов и позволяет использовать инструмент обеспечительного платежа не только как способ обеспечения исполнения обязательства, но и в других целях.

2. Преимущества обеспечительного платежа по сравнению другими способами обеспечения исполнения обязательств

2.1. Обеспечительный платеж и Неустойка

Следует отметить, что в судебной практике есть отдельные примеры попыток квалифицировать обеспечительный платёж в качестве неустойки*(6). Суды, однако, правомерно подтвердили, что обеспечительный платёж — это не неустойка, а непоименованный способ обеспечения исполнения обязательств и гражданское законодательство не исключает возможности его применения.

В этой связи представляется, что наличие обеспечительного платежа в Гражданском кодексе в качестве поименованного способа обеспечения исполнения обязательств позволит исключить такие попытки переквалификаций.

2.2. Обеспечительный платеж и Залог

Важным отличием обеспечительного платежа от залога является то, что обеспечительный платеж (вещь, переданная в качестве обеспечительного платежа) не может оставаться у должника, в то время как предмет залога по общему правилу остается у залогодателя (п. 1 ст. 338 ГК РФ).

В связи с этим на практике нельзя исключать возможность утраты залогодателем предмета залога в том числе в отсутствии вины залогодателя и последующую невозможность восстановить или заменить предмет залога.

Это очевидно может негативно сказываться на интересах кредитора (залогодержателя).

2.3. Обеспечительный платеж и Удержание

При выборе обеспечительного платежа кредитор может заранее гарантировать защиту своих интересов, в случае же удержания — это скорее мера оперативного воздействия на должника и способ самозащиты гражданских интересов кредитора.

2.4. Обеспечительный платеж и Поручительство

Основное отличие поручительства состоит в том, что договор поручительства предполагает привлечение третьего лица (поручителя) к правоотношениям должника и кредитора.

Именно поэтому кредитору прежде чем согласиться на такой способ обеспечения необходимо удостовериться, что поручитель заслуживает доверия и будет в состоянии удовлетворить требования кредитора в случае необходимости.

Следовательно, еще на стадии заключения договора требуется провести подготовительную работу по проверке поручителя.

Важным также является то, что поручительство может обеспечивать исполнение крупных, существенных с финансовой точки зрения обязательств, особенно в ситуациях, когда у должника нет возможности изъять большую денежную сумму из оборота и передать ее кредитору.

2.5. Обеспечительный платеж и Независимая гарантия

Если сравнивать независимую гарантию с обеспечительным платежом, то гарантия (особенно гарантия, выдаваемая банками) является более затратным способом с точки зрения времени и средств для должника. В соответствии с действующими нормами (п. 2. ст.

 369 ГК РФ) за выдачу банковской гарантии принципал выплачивает гаранту вознаграждение, однако изменениями, вступающие в силу с 1 июня 2015 года, положения о вознаграждении гаранта исключены.

При этом, мы полагаем крайне вероятным, что банки и иные кредитные учреждения продолжат взимать плату за предоставление выдаваемых ими гарантий. Также необходимо учитывать, что в отношении содержания независимой гарантии пункт 4 статьи 368 ГК РФ выдвигает ряд формальных требований.

Среди данных требований можно выделить срок, на который выдается гарантия, в противном случае обязательство по гарантии не возникает*(7). Следовательно, сторонам заранее необходимо определить срок действия обязательства.

С практической точки зрения это не всегда удобно, например, для рамочных или бессрочных договоров. По аналогии с поручительством независимая гарантия может обеспечивать исполнение значительных по сумме требований, однако как и поручительство может потребовать временных и финансовых затрат.

2.6. Обеспечительный платеж и Задаток

Наиболее существенным отличием задатка от обеспечительного платежа, на наш взгляд, является его двусторонняя направленность. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, то последний остается у другой стороны.

Если же за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, то она обязана вернуть задаток в двойном размере.

Таким образом, обеспечительная функция задатка распространяется на обе стороны обязательства, каждая из сторон может понести неблагоприятные имущественные последствия. Обеспечительный платеж в свою очередь обеспечивает интересы только одной стороны обязательства.

В случае неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательства сторона, получившая обеспечительный платеж, не обязана возвращать его в двойном размере. Это наиболее существенное отличие двух способов обеспечения исполнения обязательств.

* * *

Подводя итог всему вышеизложенному, можно заключить, что обеспечительный платеж является новеллой Гражданского кодекса исключительно в части того, что теперь это поименованный способ обеспечения исполнения обязательств.

Стороны ранее активно использовали обеспечительный платеж, данный институт получил признание в судебной практике. Обеспечительный платёж — это достаточно популярная практика при заключении предварительных договоров, договоров аренды, дистрибьюторских соглашений и договоров поставки.

Мы полагаем, что с закреплением указанного обеспечительного платежа в ГК РФ участники гражданских правоотношений будут все чаще использовать данный инструмент, принимая во внимание его гибкость в части согласования его условий, а также его эффективность, оперативность и надёжность для кредитора.

С коммерческой точки зрения обеспечительный платеж — это денежные средства, поступающие непосредственно на счет кредитора ещё до начала исполнения обязательства, позволяющие ему оперативно удовлетворять свои требования к должнику без необходимости привлечения третьих лиц, подтверждения своих убытков.

При этом следует учитывать, что данный инструмент может быть в определённых сделках финансово затруднительным для должника. Например, в крупных сделках, исполнение которых ожидается в кратко- или среднесрочной перспективе, и требующих от должника перечисления крупных сумм на счет кредитора в кратчайшие сроки.

Таким образом, при выборе обеспечительного платежа в качестве способа обеспечения исполнения обязательства следует учитывать специфику правоотношений с учётом принципов взаимовыгодного сотрудничества и баланса интересов сторон.

————————————————————————

*(1) Пояснительная записка к проекту федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

*(2) «Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации» (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009).

Источник: http://base.garant.ru/57469079/

Обеспечительный платеж гк

Отличие задатка от обеспечительного платежа

Отличие залога от удержания.

Смысл удержания как способа исполнения обязательств (статья 359 ГК) заключается в праве кредитора удерживать оказавшуюся у него вещь до погашения долга под угрозой превратить эту вещь в предмет залога. Из общего правила (абз. 1 п. 1 и п. 3 ст.

359 ГК) вытекает, что удержание может быть использовано при одновременном наличии трех условий: во-первых, предметом удержания служит принадлежащая должнику вещь, которую кредитор обязан передать ему или указанному им лицу, во-вторых, удержанием обеспечивается обязательство, по которому должник обязан оплатить стоимость самой вещи или возместить связанные с этим издержки и другие убытки (например, по хранению вещи, содержанию животного и т.п.), и, в-третьих, обеспечиваемое удержанием обязательство не было исполнено должником в срок. Следовательно, основное отличие удержания от залога – если при залоге закладываемая вещь представляется, как правило, добровольно и на момент закладывания у залогодателя нет неисполнимых обязательств, то удержание вещи происходит в однозначном порядке по воле кредитора, по причине невыполнения должником своих обязательств. Удержание, в отличие от залога происходит не на основании договора.

Отличия удержания от залога:

1. Залогом обеспечиваются требования, четко определенные в законе или договоре залога. Требования, обеспечиваемые правом удержания, становятся очевидными только после нарушения, допущенного должником.

2. Залог обеспечивает требование ДО нарушения, а удержание – ПОСЛЕ.

3. Право залога подлежит регистрации, а удержание нет.

отличие задатка от обеспечительного платежа

Задаток и обеспечительный платеж являются средствами обеспечения исполнения обязательств.

Обеспечительным платежом одна сторона по договору вносит денежные средства, которые в случае возникновения денежных обязательств в рамках этого договора по отношению к другой стороне по договору могут быть покрыты в счет внесенных денежных средств.

Задаток свою очередь выступает скорее гарантией сделки.

Например, Вы вносите задаток тогда, когда собираетесь заключить договор коммерческого найма жилого помещения в качестве гарантии его заключения, в свою очередь обеспечительные депозит Вы вносите, когда договор коммерческого найма заключен, здесь внесенные денежные средства будут выступать гарантией возмещения убытков (например Вы поломали мебель, не осуществили оплату последнего месяца по договору).

3. отличие поручительства от независимой гарантии.

Поручительство и независимая гарантия отличаются по основанию возникновения.В первом случае таким основанием является, как правило, договор поручительства — двусторонняя сделка (ст. 361 ГК РФ), во втором речь идет о выдаче гарантии — односторонней сделке (п. 2 ст.

368 в Проекте ГК РФ). Отсюда следуют различия в оформленииэтих отношений: для поручительства установлена обязательная письменная форма договора поручительства (ст.

362 ГК РФ), применительно к независимой гарантии предлагается закрепить правило, что соответствующий документ «может быть выдан в любой письменной форме, позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее источника впорядке, предусмотренном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром»1 (п. 2 ст. 368 в ред. Проекта ГК РФ).

Существенные различия наблюдаются в субъектном составе. Поручителем может быть любой субъект гражданского права в пределах имеющейся у него право- и дееспособности. А гарантом по банковской гарантии выступают банки, иные кредитные или страховые организации (ст.

368 ГК РФ), а по независимой — коммерческие организации (п. 3 ст. 368 в ред. Проекта ГК РФ). При этом важно отметить предложенное в Проекте правило: «К обязательствам иного лица, выдавшего независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства» (п. 3 ст.

368).

К следующему отличию можно отнести тот факт, что обязанность гаранта по банковской гарантии всегда денежная (ст. 368, п. 1 ст.

377 ГК РФ), однако в отношении независимой гарантии в Проекте ГК РФ допускается иное: обязанность гаранта может состоять и в передаче акций, облигаций либо вещей, определенных родовыми признаками (п.

5 ст. 368). Обязанность поручителяможет быть как денежной, так и неденежной.

Последствие исполнения поручителем своей обязанности — переход к нему прав кредитора по основному обязательству (п. 1 ст. 365 ГК РФ). В аналогичном случае требования гаранта по банковской гарантии к принципалу названы регрессными (ст. 379 ГК РФ).

Аванс: когда возвращается, а когда нет

Таким образом, подчеркивается самостоятельность обязанности гаранта.

©2015-2018 poisk-ru.ru Все права принадлежать их авторам. Данный сайт не претендует на авторства, а предоставляет бесплатное использование.

Нарушение авторских прав и Нарушение персональных данных

Источник: https://obd2bluetooth.ru/obespechitelnyj-platezh-gk/

Отличие задатка от обеспечительного платежа – Задаток. Отличие задатка от аванса. Обеспечительный платеж как способ обеспечения исполнения обязательств

Отличие задатка от обеспечительного платежа

Отличие залога от удержания.

Смысл удержания как способа исполнения обязательств (статья 359 ГК) заключается в праве кредитора удерживать оказавшуюся у него вещь до погашения долга под угрозой превратить эту вещь в предмет залога[1]. Из общего правила (абз. 1 п. 1 и п. 3 ст.

359 ГК) вытекает, что удержание может быть использовано при одновременном наличии трех условий: во-первых, предметом удержания служит принадлежащая должнику вещь, которую кредитор обязан передать ему или указанному им лицу, во-вторых, удержанием обеспечивается обязательство, по которому должник обязан оплатить стоимость самой вещи или возместить связанные с этим издержки и другие убытки (например, по хранению вещи, содержанию животного и т.п.), и, в-третьих, обеспечиваемое удержанием обязательство не было исполнено должником в срок. Следовательно, основное отличие удержания от залога – если при залоге закладываемая вещь представляется, как правило, добровольно и на момент закладывания у залогодателя нет неисполнимых обязательств, то удержание вещи происходит в однозначном порядке по воле кредитора, по причине невыполнения должником своих обязательств. Удержание, в отличие от залога происходит не на основании договора.

Отличия удержания от залога:

1. Залогом обеспечиваются требования, четко определенные в законе или договоре залога. Требования, обеспечиваемые правом удержания, становятся очевидными только после нарушения, допущенного должником.

2. Залог обеспечивает требование ДО нарушения, а удержание – ПОСЛЕ.

3. Право залога подлежит регистрации, а удержание нет.

отличие задатка от обеспечительного платежа

Задаток и обеспечительный платеж являются средствами обеспечения исполнения обязательств.

Обеспечительным платежом одна сторона по договору вносит денежные средства, которые в случае возникновения денежных обязательств в рамках этого договора по отношению к другой стороне по договору могут быть покрыты в счет внесенных денежных средств.

Задаток свою очередь выступает скорее гарантией сделки.

Например, Вы вносите задаток тогда, когда собираетесь заключить договор коммерческого найма жилого помещения в качестве гарантии его заключения, в свою очередь обеспечительные депозит Вы вносите, когда договор коммерческого найма заключен, здесь внесенные денежные средства будут выступать гарантией возмещения убытков (например Вы поломали мебель, не осуществили оплату последнего месяца по договору).

3. отличие поручительства от независимой гарантии.

Поручительство и независимая гарантия отличаются по основанию возникновения.В первом случае таким основанием является, как правило, договор поручительства — двусторонняя сделка (ст. 361 ГК РФ), во втором речь идет о выдаче гарантии — односторонней сделке (п. 2 ст.

368 в Проекте ГК РФ). Отсюда следуют различия в оформленииэтих отношений: для поручительства установлена обязательная письменная форма договора поручительства (ст.

362 ГК РФ), применительно к независимой гарантии предлагается закрепить правило, что соответствующий документ «может быть выдан в любой письменной форме, позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее источника впорядке, предусмотренном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром»1 (п. 2 ст. 368 в ред. Проекта ГК РФ).

Существенные различия наблюдаются в субъектном составе. Поручителем может быть любой субъект гражданского права в пределах имеющейся у него право- и дееспособности. А гарантом по банковской гарантии выступают банки, иные кредитные или страховые организации (ст.

368 ГК РФ), а по независимой — коммерческие организации (п. 3 ст. 368 в ред. Проекта ГК РФ). При этом важно отметить предложенное в Проекте правило: «К обязательствам иного лица, выдавшего независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства» (п. 3 ст.

368).

К следующему отличию можно отнести тот факт, что обязанность гаранта по банковской гарантии всегда денежная (ст. 368, п. 1 ст.

377 ГК РФ), однако в отношении независимой гарантии в Проекте ГК РФ допускается иное: обязанность гаранта может состоять и в передаче акций, облигаций либо вещей, определенных родовыми признаками (п.

5 ст. 368). Обязанность поручителяможет быть как денежной, так и неденежной.

Последствие исполнения поручителем своей обязанности — переход к нему прав кредитора по основному обязательству (п. 1 ст. 365 ГК РФ). В аналогичном случае требования гаранта по банковской гарантии к принципалу названы регрессными (ст. 379 ГК РФ). Таким образом, подчеркивается самостоятельность обязанности гаранта.

Рекомендуемые страницы:

poisk-ru.ru

Журнал «Юридический мир»

Отличие задатка от обеспечительного платежа

Олег БАНДЫК,

юрист

Согласно п. 1 ст.

310 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее ― ГК РБ) исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, гарантией, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законодательством или договором. Перечень способов обеспечения исполнения обязательств является открытым, субъекты договорных отношений вправе предусмотреть в договоре любой, не указанный в ГК РБ.

В условиях роста дебиторской задолженности участникам хозяйственного оборота приходится искать новые способы обеспечения исполнения обязательств.

В странах Западной Европы широко применяется и подробно регулируется такой способ обеспечения исполнения обязательств, как обеспечительный платеж.

Недавно данный институт был введен в Гражданский кодекс Российской Федерации (далее ― ГК РФ), что подтверждает возможность его использования и в белорусском гражданском обороте.

Понятие обеспечительного платежа

Обеспечительный платеж ― это внесение одной из сторон обязательства в пользу другой стороны определенной денежной суммы, за счет которой обеспечивается исполнение денежного обязательства, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора.

Обеспечительный платеж может также использоваться и в случаях, когда в счет обеспечения вносятся подлежащие передаче по обеспечиваемому обязательству акции, облигации, иные ценные бумаги, а также вещи, определенные родовыми признаками. Также обеспечительный платеж можно предоставить и для обеспечения будущего обязательства.

Таким образом, обеспечительный платеж может обеспечивать исполнение любых денежных обязательств.

При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства. Например, кредитор может зачесть обеспечительный платеж в счет задолженности по оплате товара (арендной платы), компенсировать за счет него убытки.

Обеспечительный платеж не является «штрафом», сумму которого должник теряет в случае нарушения договорных обязательств. Платеж служит для покрытия задолженности, имущественных потерь кредитора.

Сумма обеспечительного платежа остается у кредитора и засчитывается в счет исполнения обязательства при наступлении обстоятельств, предусмотренных договором. Иными словами, обеспечительный платеж может быть удержан кредитором даже при отсутствии нарушений договора со стороны должника, в случае возникновения, например, дополнительных обязательств, предусмотренных договором.

Обеспечительный платеж возвращается в случае ненаступления в предусмотренный договором срок обеспечиваемого обстоятельства или его прекращения.

Отличия от сходных юридических конструкций

Обеспечительный платеж имеет как общие, так и характерные только для него черты. Сравнение с иными способами обеспечения обязательств представлено в таблице.

Критерий

Удержание

Задаток

Обеспечительный платеж

Понятие

Правомерно удерживание кредитором должника

у себя вещи, которая принадлежит должнику или подлежит передаче третьему лицу по указанию должника, пока и поскольку в срок не исполнено должником требование кредитора по оплате такой вещи или издержек, связанных с этой вещью, и других убытков.

Денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения

Денежная сумма, вносимая одной из сторон в пользу другой стороны по соглашению сторон для обеспечения де-нежного обязательства, в том числе обязанности возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора и иного обязательства

Обеспечиваемое обязательство

Обязательство по передаче результата исполнения договора (неденежное обязательство)

Любое денежное обязательство, возникшее из договора

Любое денежное обязательство

Форма соглашения

Согласно общим требованиям закона к форме сделок

Простая письменная

Согласно общим требованиям закона к форме сделок

Форма обеспечения

Только неденежная форма

Исключительно денежная форма

Как денежная, так и неденежная (если передается имущество, составляющее предмет сделки)

Основания для зачета обеспечения

Если задаткодатель

ответственен за неисполнение договора

При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором

Основания для возврата обеспечения

При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения

В случае ненаступления в предусмотренный договором срок обеспечиваемого обстоятельства или его прекращения

Практическое применение

Обеспечительный платеж может применяться при заключении предварительных договоров, договоров аренды, агентских соглашений.

Так, например, договор аренды может содержать следующую формулировку об обеспечительном платеже:

«Помимо арендной платы Арендатор одновременно с первым платежом вносит также обеспечительный платеж в размере ___________ не позднее __________.

За счет обеспечительного платежа Арендодатель покрывает свои убытки, возникшие по вине Арендатора, а именно: _____________.

При прекращении обеспеченного обязательства обеспечительный платеж подлежит возврату Арендатору».

В свою очередь, в предварительном договоре купли-продажи условие об обеспечительном платеже может быть изложено следующим образом:

«В доказательство заключения предварительного договора и в подтверждение намерений покупателя заключить договор купли-продажи стороны пришли к соглашению о перечислении покупателем продавцу обеспечительного платежа в размере 100% (ста процентов) от цены договора купли-продажи, указанной в пункте ____ предварительного договора.

Обеспечительный платеж не является задатком и подлежит возврату покупателю в течение 10 (десяти) дней в случаях, предусмотренных пунктом ___ предварительного договора, или подлежит зачету в счет оплаты цены договора купли-продажи.

Проценты на сумму обеспечительного платежа не начисляются».

Кроме непосредственно обеспечительной, у обеспечительного платежа могут быть и другие функции. Например, его можно использовать для определения начала срока исполнения обязательств по договору: поставщик (исполнитель) не приступает к исполнению обязательств до момента получения платежа.

Согласно п. 3 ст. 381.1 ГК РФ стороны вправе предусмотреть обязанность дополнительно внести или частично возвратить обеспечительный платеж при наступлении определенных обстоятельств.

Указанное положение могут прописать в договоре и белорусские субъекты, используя обеспечительный платеж как стимулирующую к правомерному поведению меру. Например, в долгосрочном договоре кредитор может установить лимит задолженности, при превышении которого увеличивается сумма обеспечительного платежа.

Если же должник своевременно и в полном объеме вносит платежи, то кредитор может снизить сумму обеспечительного платежа.

Плюсы и минусы

У обеспечительного платежа как способа обеспечения исполнения обязательств есть свои преимущества и недостатки.

Так, к преимуществам обеспечительного платежа можно отнести то, что он:

— призван покрывать убытки, а не предоставить возмещение сверх суммы фактических потерь;

— может обеспечивать исполнение иных обеспечительных обязательств (уплату неустойки);

— позволяет кредитору получить определенную денежную сумму еще до нарушения обеспечиваемого обязательства (иные способы обеспечения обязательств предполагают совершение каких-либо действий, чтобы получить деньги с поручителя, гаранта или другого обязанного лица);

— может выступать альтернативой «залогу денежных средств», который прямо не допускается ГК РБ.

В свою очередь, можно выделить следующие недостатки обеспечительного платежа:

— с учетом природы обеспечительного платежа он может обеспечивать только денежные обязательства;

— должник не получает никаких процентов за пользование кредитором обеспечительным платежом, если иное не предусмотрено договором;

— отсутствие в Республике Беларусь правового регулирования и правоприменительной практики института обеспечительного платежа.

Таким образом, обеспечительный платеж может использоваться как непосредственно для обеспечения исполнения обязательств, так и для выполнения других функций в различных договорных конструкциях.

целиком

Источник: https://profmedia.by/pub/bnp/art/detail.php?ID=128979

Юрист Барсов
Добавить комментарий